【法律小講堂】資金違法出境方式及法律風險解析

導言：

隨著我國中央及各地政府對房地產市場各類調控政策落地，國內房地產市場低迷，很多國內投資者將眼光投向瞭海外房產市場，但資金出境的具體方式則各有各招。但很多投資者可能沒有意識到違法的資金出境方式，存在洗錢風險，甚至可能會觸犯刑法，進而被處以刑事處罰，本文將重點對此進行闡述。

中國投資者在購買海外房產時，根據各國法律政策規定的不同，可通過海外帳戶直接向開發商或開發商監管帳戶一次性或分次支付購房款。根據國際普遍的監管經驗，大額現金交易經常伴隨著詐騙、賭博、洗錢、恐怖融資等違法犯罪活動，因此在全球範圍內，各國普遍加強對大額現金的管理，因購房款金額較大，屬於各國重點監控事項。目前我國外管局在資金出境方面，採取的是控流出、擴流入的監管態度，且進行嚴格的反洗錢管控，要求金融機構及時上報大額、可疑交易。

中國投資者在進行海外購房時，若其海外帳戶中沒有足夠資金，則可能要面臨資金合法出境的問題，但此時應當嚴格警惕違法的資金出境方式。

本文將對常見的違法資金出境方式及所涉及的法律風險解析如下：

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螞蟻搬家方式

1.釋義

根據《個人外匯管理辦法實施細則》第二條的規定，我國允許個人每年兌換等額5 萬美元的外匯，用作旅遊、購物或者教育。螞蟻搬家方式，指的就是投資者為實現海外買房的目的，通過其親友，先將人民幣換成外匯，然後讓購房人親友分別購買不超過 5 萬美元的外匯，將購買的外匯從其各自在中國境內的銀行帳戶匯入開發商的境外銀行帳戶或購房人的境外帳戶，以交付購房款的方式。

2.法律風險

螞蟻搬家方式涉及到分拆結售匯問題。《關於進一步完善個人結售匯業務管理的通知》（匯發〔2009〕56號）及《國家外匯管理局關於進一步完善個人外匯管理有關問題的通知》（「匯發[2015]49號」）中對此有明確規定，且實施「關注名單」管理，即外匯局對以借用他人或出借額度等方式規避額度及真實性管理的個人，列入「關注名單」管理，關注期限為列入「關注名單」的當年及之後連續2年。被列入「關注名單」的人在關注期限內不再享有5萬美元購匯額度的便利條件。且該分拆結售匯的行為屬於逃匯行為，外管局有權根據《外匯管理條例》第三十九條的規定進行罰款，嚴重的甚至構成犯罪。

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在境內通過POS機刷卡等方式

以人民幣直接購買海外房產方式

1.案例

2018年11月，希臘「黃金簽證」POS風波引起廣泛關注。Destiny創始人埃萬蓋洛斯.帕帕埃瓦傑洛(Evangelos Papaevangelou) 深陷非法房產交易醜聞，涉嫌同時違反中國《外匯管理條例》，以及違反希臘「黃金簽證」政策的規定，目前被中國監管部門及希臘最高法院進行調查。該案件的起因即為Destiny從希臘國家銀行和歐洲銀行兩家銀行申請瞭具備漫遊功能的POS終端，接受中國投資者通過POS機刷卡方式直接購房並獲得「黃金簽證」。

2.法律風險

該種資金出境方式既違反瞭我國的外匯法律規定，也違反瞭國外法律規定及存在洗錢風險，法律風險極大，具體內容如下：

（1）根據我國目前的外匯管理規定，對於中國投資者在境內刷卡購買境外房產，一直都是屬於尚未開放的資本項目。銀聯卡官方網站也聲明嚴禁境內發行的銀聯卡開展跨境投資類交易，包括跨境購買房產。中國投資者通過刷卡方式直接購房的行為，將被認定為倒買倒賣外匯行為，涉嫌違反《外匯管理條例》，甚至可能被追究刑事責任。

（2）希臘「黃金簽證」政策已明確提出，投資者要通過購買房產獲得居留許可，必須通過支票或者銀行轉帳完成交易。即如果投資者通過不符合規定的方式支付購房款，一方面，「黃金簽證」可能被認定為無效；另一方面，投資者的資金到達希臘後，其指示相關機構將錢用於購房等業務可能面臨希臘洗錢的調查和指控。在希臘，洗錢屬於嚴重的金融犯罪。總體而言，投資者以不符合國外法律規定的方式支付購房款的，一方面存在資金損失風險，另一方面可能觸犯國外法律及被進行洗錢調查及指控，最壞的情況下，除瞭有資金損失外，還可能有牢獄之災。

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通過「地下錢莊」方式將資金出境

1.釋義

地下錢莊非法買賣外匯方式，包括以境內直接交易形式實施的倒買倒賣外匯行為及以境內外「對敲」方式進行資金跨國（境）兌付的變相買賣外匯行為等。

（1）境內直接交易形式實施的倒買倒賣外匯行為，俗稱「換匯黃牛」。指的是將資金先匯入地下錢莊控制的境內帳戶，然後通過地下錢莊境外帳戶再收取外匯；或者是為瞭規避監管或稅收的目的，通過地下錢莊將境外外匯收入兌換成人民幣並轉入境內。

（2）資金跨國（境）兌付，又稱「對敲」。指的是不法分子與境外人員、企業、機構相勾結，或利用開立在境外的銀行帳戶，協助他人進行跨境匯款、轉移資金活動，資金在境內外實行單向循環，沒有發生物理流動，通常以對帳的形式來實現「兩地平衡」。變相買賣外匯，是指在形式上進行的不是人民幣和外匯之間的直接買賣，而採取以外匯償還人民幣或以人民幣償還外匯、以外匯和人民幣互換實現貨幣價值轉換的行為。「對敲」就是一種典型的變相買賣外匯行為。

2.法律風險

（1）務必明確，地下錢莊具有巨大的社會危害性，為我國監管部門重點打擊對象，因此投資者對於地下錢莊的交易方式要自覺嚴厲抵制。

（2）為依法嚴厲懲處涉地下錢莊犯罪，維護金融市場秩序和國家金融安全的需要，2019年2月發佈《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》，對「非法從事資金支付結算業務」及「非法買賣外匯」的類型及定罪量刑的標準進行瞭明確。《解釋》規定非法經營數額在五百萬元以上的，或者違法所得數額在十萬元以上的，或非法經營數額在二百五十萬元以上，或者違法所得數額在五萬元以上，且符合《解釋》規定的情況，均可以認定為非法經營行為「情節嚴重」，則被認定為非法經營罪，根據情節不同，可能被處有期徒刑或拘役並處罰金的刑事處罰。因此，在資金出境時，看似平常的如朋友間、親屬間換匯、境內外「對敲」的轉帳交易等，根據最新法律規定，極有可能會導致刑事法律責任。