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本報記者 李勇
歷時2年零4個月餘，獐子島涉嫌資訊披露違法違規一案蓋棺定論。最近，證監會依法對該案作出行政處罰及市場禁入決定，對獐子島公司給予警告，並處以60萬元罰款，對15名相幹責任人員給予警告，並處以3萬元至30萬元不等罰款，對4名主要責任人採取市場禁入措施。
存有多項違法事實
證監會出具的處罰決定書顯示，獐子島存有多項違法事實。公司不以實際采捕海域為依據進行成本結轉，導致財務報告嚴重失真。
據證監會調查，2016年獐子島帳面結轉捕撈面積較實際捕撈面積少13.93萬畝，2017年帳面結轉捕撈面積較實際捕撈區域面積多5.79萬畝。在2017年的核銷海域和減值海域中，分別有44.22萬畝和6.51萬畝的底播蝦夷扇貝已在以往年度采捕。受虛減營業成本和營業外支出的影響，獐子島2016年度虛增利潤1.31億元。受虛增營業成本、虛增營業外支出和虛增資產減值損失影響，獐子島2017年年度報告虛減利潤2.79億元。
“2016年通過少記錄成本、營業外支出的方法將利潤由虧損披露為盈利，2017年將以前年度已采捕海域列入核銷海域或減值海域，誇大虧損幅度。此外，公司還涉及《年終盤點報告》和《核銷公告》披露不真實、秋測披露不真實、不及時披露業績變化情況等多項違法事實，違法情節特別嚴重。”證監會在處罰決定書中言辭嚴厲，認為該案嚴重擾亂證券市場秩序、嚴重損害投資者利益，社會影響極其惡劣。
科技助力揭違法面紗
在案件的調查過程中，為還原真實采捕情況，證監會通過獐子島船隻的北鬥導航定位資訊，分析捕撈船狀態，確定拖網軌跡，進而確定實際采捕面積，在此基礎上按獐子島的成本結轉方法進行成本結轉，最終確定年度報告中成本、利潤是否存在虛假記載。為保證數據使用的專業性、充分性、權威性，證監會還委托兩家第三方專業機構“東海所”和“中科宇圖”共同完成相幹分析和測算工作。
據披露的處罰決定書，在收到處罰事先告知書後，獐子島曾申請進行聽證，並提出了8條申辯意見。最終的處罰決定書顯示，對於獐子島的申辯意見，證監會表示不予採納，並給出了16條的具體原因。
處罰決定書顯示，北鬥星通如實保存了27條扇貝采捕船的定位資訊，其3分鐘一個點位頻率是現有取證條件下所能獲取的最高精度，完全可以用於識別判斷船隻作業狀態。中科宇圖根據采捕船的航行軌跡測算得出的實際采捕面積，是以真實、客觀的數據為基礎，運用技術手段最大限度地還原客觀事實，並不存在所謂的“諸多假設”。
對於證監會採用科技手段進行取證，並引入第三方專業機構的意見，清暉智庫創始人、著名經濟學家宋清輝認為這解決了取證難的問題，並建議證監會今後加大利用科技手段進行取證的力度。劍橋頤華律師事務所韓友維律師在接受《證券日報》記者採訪時表示，這提高了執法的效率和專業性、科學性，也體現了行政執法行為嚴謹性和權威性，能讓被處罰者心服口服。
執法嚴謹頂格處罰
對於此案的最終處罰結論，宋清輝表示可能違法行為發生在新證券法生效前，最終的處罰結果仍然顯得過輕，未來應進一步加大對資訊披露違規的處罰力度。
“該信披違規一案，從2018年2月份立案調查到處罰告知書再到行政處罰，時間跨度較大，涉及到‘新老證券法’的銜接。”韓友維律師告訴《證券日報》記者，“由於該案違法行為實施的時間、調查結果出來處罰告知的時間都發生在證券法修訂之前，因此本案的處罰仍然適用證券法修訂之前的規定。對上市公司信披違規行為60萬元的罰款已經是頂格處罰。”
北京市盈科（無錫）律師事務所齊程軍律師在接受《證券日報》記者採訪時表示，由於獐子島公司的違法行為是發生在舊《證券法》實施期間，根據新法不溯及以往的法律原則，適用舊《證券法》合乎法律規定和法律精神。
《證券日報》記者還留意到，2019年7月11日披露的處罰事先告知書中擬處罰的相幹責任人共有24人，最終的處罰決定書中進行處罰的相幹責任人為15人，此外，最終處罰結論中有13名相幹責任人的處罰金額較處罰事先告知書中的擬處罰金額進行了下調。對於秋季的抽測公告，處罰決定書中認定有60個點位抽測船隻航行路線並未經過，與處罰事先告知書中的認定相比，有6個點位被予以排除。
證監會在處罰決定書中表示並未對包括9月28日在內沒有導航記錄的秋測點位進行處罰，10月19日秋測並未在《秋測公告》中披露，亦不屬於處罰範圍。此外，對10月7日和18日晚於導航記錄的，已在處罰決定書中調整。對於相幹責任人的處罰，證監會表示量罰幅度上已充分考慮當事人的職務、具體職責、專業背景、主動調查獲取決策所需資料以及是否存在主觀故意等因素，對部分責任人員的罰款金額進行了調整。對此，韓友維律師表示，聽證和申辯是法定的程序，也是被處罰者享有的權利。通過這一程序，監管部門能夠更加充分地聽取被處罰者的意見，更加慎重地對事實進行認定。相較原告知書中的擬處罰措施，部分人員被減輕或免於處罰，都體現了證監會行政執法的科學性。
企業運營須遵規守法
“獐子島一案給市場帶來的警示有很多，不敬畏市場，終將受到法律的嚴懲。財務造假對一個公司而言意味著‘一場災難’，情況嚴重者，最終結果很可能是傾家蕩產。財務造假對於對資本市場生態影響極其惡劣，是傷害監管公信力的一顆‘毒瘤’。”宋清輝在接受《證券日報》記者採訪時表示，相幹中介機構以及獨立董事等相幹制度安排應該發揮‘看門人’的作用，否則最終的結果就會損害廣大投資者的利益。”
“獐子島一案違法行為是比較龐雜的，具有極強的隱蔽性，證監會對該案的調查花費了很高的成本。這說明在嚴監管的背景之下，任何狡猾的違法行為，都逃脫不了法律的制裁。”韓友維律師認為該案的查處對於上市公司信披違規行為具有極強的震懾作用。
齊程軍律師在接受《證券日報》記者採訪時表示，“獐子島一案，不僅給眾多企業提了一個醒，告誡其需將法律放在企業運營的方方面面，時刻嚴格遵守法律法規，妄想利用非法手段獲取不當利益的必將遭受法律的嚴格審判，還給廣大投資者上了一課，日常投資需謹慎，適時維權也應當積極。”
“在證監會正式下發《行政處罰決定書》後，投資者就可以開始索賠。按《證券法》和最高人民法院司法解釋，受損投資者可以依法起訴索賠，索賠範圍包括：投資差額、傭金、印花稅和利息損失等。”齊程軍律師將有望獲賠的獐子島投資者範圍暫定為在2017年3月21日至2018年1月30日之間買入獐子島股票，並在2018年1月31日後賣出或繼續持有該股票的受損投資者，並提醒符合條件的投資者可以為索賠做好準備。
（編輯 張明富 白寶玉）