是否接納VIE爭議不斷 上交所喊話「可以上市」

此前一直被認為會在科創板中得到解決的「VIE 架構或紅籌企業上市的問題」卻在本周引起了熱議。

日前，一份上海交易所發行上市中心就科創板券商推薦指引征求意見的討論報告中提到，根據目前的情況來看，科創板在現階段或暫時不接收紅籌和VIE架構的企業。

這也在市場上引發了市場的巨大關注與爭議，盡管不是科創板最為核心的要素，但考慮到科創類企業中存有VIE架構的企業數量占比不小，因此科創板是否接納VIE架構企業勢必牽動著眾多科創企業的心。

正在市場為之焦灼之時，1月16日上海證券交易所資本市場研究所所長施東輝在某論壇上的表態似有終結這一爭議的打算，他表示：「VIE架構和紅籌股都可以在科創板上市。」

監管灰區

長久以來，針對VIE架構的監管都是灰色地帶。

VIE概念的產生源於對法律監管的規避，一些基金為繞開中國企業境外直接上市的限制發明了協議控制這種交易架構。

由於境內IPO市場的規則體系並不接納一些特定行業或虧損企業上市，眾多企業選擇用搭建VIE這一方式登陸其他資本市場。

但整個過程中，VIE在境內的監管都是模糊的。

「中國現行有效的法律法規中尚缺乏對VIE架構的明確定性，對其沒有實質可操作的明文規定，這使得VIE架構一直遊走在法律盲區，存在潛在的風險。」1月16日，一位北京段和段律師事務所的律師對記者表示。

隨著涉及企業的數量和規模不斷上升，2014年開始各監管部門開始有意規範對VIE架構的監管，其中最為重要的是商務部2015年1月公布的《中華人民共和國外國投資法(草案征求意見稿)》(以下稱「《2015年征求意見稿》」)以及《證券法》的修改。

兩部法律的修訂中均有涉及VIE架構的部分，但截至目前法律層面的修訂未有進一步的進展，尤其是《外國投資法》，其2018年再次發布的草案中則乾脆擱置了有關VIE內容。

「若2018年發布的有關草案按現有文本通過，則VIE架構的合法性問題以及監管模式問題可能重新回到模糊的灰色地帶。而目前關於VIE架構的監管問題，則先暫時擱置，不做明確規定，而是設置一個兜底條款通過立法授權的方式留待後續再解決。」前述律師表示。

綜上所述，法律層面的監管不明確也是目前推動VIE架構企業回境內上市最大障礙，這也不難理解為何此次科創板的改革中納入VIE架構企業會引起爭議。

「2014年前後上交所在推進戰新板的工作，從當時的法律修訂情況來看，VIE的監管要加速明確，因此當時上交所也明確提出了要為VIE架構預留制度空間，會接納這類企業。但目前的情況下，VIE架構確實還是會有法律層面的爭議。」北京地區一家中字頭券商投行部的人士16日分析稱。

期待突破

正因為沒有明確的監管，截至目前所有VIE架構的公司或曾經在海外上市的中概股要回歸境內資本市場都需要拆除VIE架構。一搭一拆之間，對於企業來說不僅會有巨大的時間成本，同時還需要準備大量的資金。

就在2018年初，證監會前主席助理張慎峰調研中關村園區組織的座談會上，與會眾多科創企業代表反映最多的一項問題便是境內市場無法接納VIE架構。

「當時會上，很多代表就提出園區的一些企業在創始之初就搭建了VIE架構，或者已赴海外上市後沒有拆除VIE架構，VIE架構是企業在境內上市的直接障礙。」一位中關村管委會的人士16日回憶道。

因此，眾多科創企業自然希望科創板能夠完成突破，直接接納這些企業上市。

「2018年試點創新企業制度沒有推出非常遺憾，但籌備CDR的過程中，針對VIE架構和紅籌公司的監管文件已經較為完備，這也為科創板向前邁出一步有積極影響。」滬上一家大型券商人士16日表示。

不過值得注意的是，在VIE爭議公開之後，監管層也在向市場釋放積極的信號。除了昨日上交所高層公開表態外，還有接近監管層人士表示，科創板並非不接納紅籌架構和VIE架構的上市企業，而是尚在審慎考慮討論中。

「從資本市場監管機構的角度來看，還是希望可以推動突破這一障礙，這也體現了這一次科創板將從各個層面服務科創企業。但由於VIE架構涉及外資，在外匯相關配套政策落地前，實施VIE企業上市的時機並不成熟。在科創板細則出來之前，監管部門之間肯定會有激烈的討論。也不排除會借由這一契機直接推動VIE架構監管的階段性明確。」前述券商人士對記者表示。