[問卦] 圖利罪

『圖利罪之構成要件，於90年11月7日業已修正，為使公務員行政裁量權範圍內之事項與
非法圖利行為之區分更為明確，分別於上開條文中增列「違背法令」之要件 ，並以公務
員「明知」為主觀處罰要件，以避免公務員未盡明瞭其行為是否違背法令，即逕以圖利罪
相繩之不當；此外，將圖利罪修正為結果犯，即「直接或間接圖自己或其他私人不法利益
，『因而獲得利益者』」，始構成犯罪，避免對「便民」與「圖利他人」發生混淆，影響
行政效率。』

「對於非主管或監督之事務，明知違背法令，利用職權機會或身分圖自己或其他私人之不
法利益，因而獲得利益者。」

所以構成要件有三：
1. 「明知」違反法令
2. 利用職權機會或身分
3. 圖自己或他人利益

『除將刑之可罰性限縮在圖私人不法利益外，其犯罪構成要件並以行為人「明知違背法令
」為必要，並將圖利罪規定為實害犯。而所謂「違背法令」，依立法理由之說明，該「法
令」係指法律、法律授權之法規命令、職權命令、委辦規則等，對不特定多數人民就一般
事項所作對外發生法律效果之規定而言。該所謂「明知」，係指須具圖利而違背法令之直
接故意，即主觀上有違背法令以積極圖取不法利益之意思，客觀上並將該犯意表現於行為
，因而獲得利益為要件。易言之，其違背之法令與圖得利益之間，必須具有相當之關聯性
始足當之。』

2跟3先不說，先講1的「明知」違反法令

引用都市計畫法24條，來給予容積獎勵，算不算「明知」違反法令呢？

我認為是很牽強，法條上就是沒有明文說不能這麼做。就比如說，最早以前沒有採購法，
政府也是可以進行採購，是沒有專門的法令規定怎麼做，但不代表政府這麼作就是違法。

程序上開過這麼多次都委會，會議的影片跟會議記錄都是公開的，這麼多位都委會委員、
各單位、會辦法制單位看過，可以叫做「違反法令制直接故意」，真的是很呵呵。