P2P有序退出「四大」基礎和細節要點

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來源:肖颯lawyer(ID:lawyer_xiaosa)

作者:肖颯

1有序良性退出的基礎

有序「良性退出」的法律容許和制度保障,具體而言包括如下幾個方面:

1.新刑訴法實質上承認「訴辯交易」,公訴案件可「不按犯罪處理」。

新刑事訴訟法確認「認罪認罰,可輕判」的原則,在簽署具結書後,有些輕微的犯罪行為,社會危害性不大的,可以不按照犯罪處理。私下與某省十佳公訴人溝通,他對於認罪認罰的態度比較樂觀,認為現實司法實踐中,未來將出現很多典型案例。

其中,颯姐比較保守,如果涉嫌非法吸收公眾存款罪,良性退出後未造成較大社會危害,對於P2P平台的實控人和全體高管等不按照犯罪處理;有些檢察官的態度更開放些,對於自融甚至涉嫌集資詐騙的網貸平台,如果處置得當,沒有較大社會危害性,經與律師協商,也可以達到不按犯罪處理的結果。對此,我們拭目以待。

2.監管機構倡導「良性退出」,科學引導市場出清。

我們看到從中國互金協會到地方互金協會,對於網貸行業良性退出出台了自律組織的標準和建議。但實踐中,P2P網貸平台的退出工作,往往與地方經偵、金融辦、銀監局等密切相關,尤其是地方經偵,其面臨較大社會壓力。

官方的制度設計顯得尤為重要,對於良性退出應該分階段、分情況、分急緩,不宜搞「大一統」「一刀切」,個案差異極大,應做到「不枉不縱」。

3.互聯網法院及各法院民事庭,積極協助化解「流動性」困難。

據我們觀察,目前大陸境內三家互聯網法院均不受理P2P網路小額借貸的糾紛。加之,各基層法院民庭為確保「結案率」,對於成批量的訴訟工作量,望而卻步。這也導致了P2P網貸平台「催收難,難催收」,雖然是信息中介,但廣大金融消費者(出借人)統一委托平台進行催收,一旦催收不到位,逾期展期增多,將嚴重影響網貸平台聲譽,從而帶來客戶的大量流失,最終導致活躍度下降,影響企業正常經營。

此外,「打黑除惡專項行動」中,嚴格適用法律法規,不宜對車貸等公司進行「有色眼鏡」式處置,必須確保實事求是。

4.引入市場化手段,多層次解決「退出」難。

據公開數據,我們清晰地看到監管機關的在編人數,加上自律組織的在職人員(含借調),能夠撲在清退一線的「警力」少之又少。必須依靠市場,引入市場化手段,將律師、會計師、輿情、IT人才引入清退事業,設計方案,審計財務,避免恐慌,保障每個人發表觀點的權利。

在「可溯金融」案件中,颯姐通過與高管溝通了解到,其對於諸多出借人進行了疏導,讓每個人都可以在一套系統上表達自己的意願,各取所需,廣開言路。這種用「疏導」代替「強壓」的辦法,值得借鑒。

2良性退出的細節要點

應該說P2P的良性退出,是一個系統工程,細節里往往蘊藏著風險,我們試圖提醒諸位多年老友,細致謹慎,如履薄冰。

1.退出時機,選擇「有餘糧」的時候。

奉勸諸位,不要等到山窮水盡,才考慮退出行業,那時候等待諸位的也許只有「身陷囹圄」。建議在資金量和業務還處在不錯的水準時,考慮退出,也只有這時候才有機會「全身而退」。因為,經偵對於P2P平台償還資金的隱形標準是50%,如果不能確保給出借人償還一半的本金,要想良性退出,難度很大;低於35%,難度極大,幾近黃粱一夢。

2.出借人權利保障和安撫。

沒有現金和資產(須盡快變現),相當於無米之炊,出借人自然不會答應。我們在處理「良性退出」項目時,也常常面臨這樣的問題,平台老板不願意拿出資產和資金,還想無瑕疵解決問題,這是不可能的。同時,出借人安撫工作十分必要,可主動與本地治安工作的警方聯絡,在保障出借人「知情權」的基礎上,達到各方滿意的社會效果。

3.切勿「出爾反爾」。

出借人對網貸行業的信心「脆弱」,一旦面臨「清退平台」,心中不免打鼓,到底網貸平台會不會守信?他們也做好了充分準備,一旦網貸平台出爾反爾,必然引發大規模報案,經偵部門畢竟要按照法律辦事,最終立案幾率較大。一旦正式刑事立案,對實際控制人、高級管理人員進行刑事「羈押」,要想平穩退出難度陡升。

4.盲目自信要不得。

據我們觀察,多數網貸平台的實際控制人是中年男性,曾經有成功創業的經歷,自信心爆棚。我們代理的案子里,幾乎每一位在沒有進看守所的時候,都是「迷之自信」,有的號稱5個月就能翻盤;有的號稱8個月翻盤,在協助其爭取時間後,並沒有看到翻盤跡象,此時,出借人耐心耗盡,容易引發刑事風險。

3其他需要注意的問題

1.各地對同一類問題的處置,應基本保持一致。

以「自融」為例,建議監管機構(含全國自律組織:中國互聯網金融協會)對於平台涉嫌自融或部分自融的情況,在良性退出時給予原則性建議,如不得良性退出或必須全部償還自融部分。以颯姐私下向多家平台實際控制人處了解,很多平台都有部分自融的行為,只不過隱秘程度不同而已。

2.資金池問題,需要嚴肅對待。

有資金池一定是違規,但有資金池一定屬於犯罪嗎?實踐中,有些偵查機關和檢方有固有認識:資金池=非法吸收公眾存款,其實,我們認為應該看造成資金池的原因是什麼,在當時條件下是否有條件避免資金池,「法律不能強人所難」。

3.催收,避免涉黑。

從颯姐團隊實戰經驗,外包催收團隊如果採用暴力等手段,造成借款人傷殘,委托方也可能按照「主犯」進行處置。同時,一定要把握一個關鍵點:追討合法債務,一般不構成犯罪。債務的合法與否,直接影響催收的行為性質。因此,催收公司也要注意風險,防止不謹慎「接活」造成法律風險。

4.不能因為良性退出,而陷入更大的風險。

P2P圈子里的朋友,不少轉向幣圈。有老板試圖以ICO發幣融資,來償還網貸平台出借人的資金。應該說,此舉風險更大,甚至涉嫌多個「重罪」,得不償失。建議了解法律常識,請勿搬起石頭砸自己的腳,從涉嫌非法吸收公眾存款,直接跨到「詐騙罪」。

最後,我們看著這個行業從一個idea,破殼而出,叢林式發展,走向鼎盛,經歷轉折,爆雷潮,逐漸規範,邁向健康發展之路。我們知道,總有企業要倒下,總有從業者要揮淚而去,我們只是希望,能堅守在行業的,合規合法等待「備案」(概率較低);沒有能力堅持的或者有其他安排的平台,平穩退出市場,颯姐每次去看守所探望互金老友,都心情沉重。

良性退出,也許是大多數P2P平台要走的路,既然如此,晚做不如早做,當每個城市的「試點」和「亮點」往往一路綠燈,退出程序比較人性化,也更容易全身而退。

越過山丘,我們依然在等待,不要怕,妹妹你大膽地往前走!辦法總比困難多……

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